本文以某国公道工程争议处理为例，总结、梳理国际工程项目公法争议的要点及难点题目，为中国企业“走出去”供应前沿鉴戒。

　　伴跟着“一带一齐”提倡的促进践诺，以及国内造造业专业手艺秤谌和经历的擢升，国内企业伸张国际工程生意的表里部要求日趋成熟。国际化的策略、经济和法治境遇，决心了国际工程公法缠绕的纷乱性，同时对投资、修理及施工企业的争议处理才智也提出了更高的哀求。

　　某国公道工程项目标投资概算大幅调治，总包单元实行安排调治、安排转移后，破除道面以下特定分层等并删除面层沥青混凝土厚度，埋下质料隐患。工程竣工后，又遭多起暴雨及斗争发生，大型重载武装车辆等正在公道上通行后，道面展现大批破损、网裂和多线段断面变形。正在总包单元哀求下，道面工程分包单元无间以总包单元表面垫付巨额资金完毕了全线道面的修补，但未能实时得到工程款抵偿。

　　本案的主旨争议中央重要搜罗：（1）公道工程安排、施工的手艺质料圭臬？（2）是否存正在工程质料题目及义务主体？（3）工程修复用度的索赔是否创造？（4）表地天然要求、斗争身分是否影响工程修复用度的经受？

　　本项目公道为双车道，长度数百公里，投资概算调治后每公里造价约200余万元国民币，再联合交通量、安排速率、人为费率等安排参数，对比切合三级公道[1]的修理圭臬。据此，笔者总了案涉公道工程重要手艺及参数圭臬如下：

　　正在国际工程缠绕中，受造于无境表国法权等身分的限造，工程质料国法判定往往无法启动，乃至即使启动也会存正在管辖权以及客观依照不敷等争议，同时单方判定观点正在国际工程缠绕中被采信的可以性也较幼，取而代之的每每是专家观点、专家告诉及其他方法的判定人判定告诉。

　　本案中，安排转移、施工质料、天然灾荒、斗争损害都是对公道工程质料是否及格的强大扰启碇分。而公道工程举动完全施工、完全交付操纵的修理项目，其各个区段的道基、桥梁、涵洞、地道、排水沟等的施工质料均会被纳入公道工程质料的完全评判边界，拥有跟尾相闭的道基、垫层、下层、面层、排水等各部质料亦会互相影响。若分片面项工程或者前后工序功课等由分别单元判袂发展，则施工质料义务的剖断更需求现场工程管束文献和工程手艺原料的维持，由此形成的总分包方之间的质料争议、违约索赔、维修用度扣款等题目，往往因“历程躺平”而最终聚会发生于工程结算阶段。

　　1、因投资预算删除，案涉公道工程品级本质前实行了相应调治，由此需求特殊闭怀此安排调治或者安排转移是否切合表地交通要求及将来的起色预期（即国内要点闭怀的可研告诉）等需求目标，并统筹表地的地质要求、地形要求、气候要乞降业主需求的改观。若投资人或者总承包单元主导此类公道工程安排调治或者安排转移的，则正在其对安排质料经受主体义务的同时，还应特殊闭怀安排调治、安排转移是否对工程质料形成彰着倒霉影响，相应的公道品级调治、安排转移等是否切合表地交通根底举措的历久需求，并有需要全历程网罗和固定闭联质料证实文献。

　　2、对付寻常的公道工程施工而言，会存正在大批的图纸会审、手艺交底、丈量告诉、检测告诉、试验告诉\隐预检及工序验收、分片面项验收，直至交工验收和达成验收文献，也搜罗由工程监理或者工程师参筑而酿成的监理例会及集会记实。故，总包单元、分包单元正在参筑历程中宜亲密细心全历程的工程管束文献和手艺文献对付各阶段、各部位施工质料的证实效益，还应特殊闭怀合同文献与本质履约历程中对付的确验收圭臬、圭臬及本质修理管束流程是否存正在差错。对付没有商定或商定不明的，实时实行前置性洽商或者现场确认，删除或避免过后工程款结算历程中的无序、无依照争议，乃至正在争议处理历程中被分拨“举证义务颠倒”的证实任务。

　　3、对付一经一概交付操纵、片面交付操纵乃至完毕达成验收的公道工程，“质料不足格”的证实义务通常需求由业主、修理单元或者总分包缠绕中的总包单元经受。对付没有通过质料验收而提前交付操纵的工程，假使正在过后没有创造彰着内正在质料瑕疵的，则无论依照中公公法照样行业往还民风，通常均可视为工程质料及格，相应的工程质料证实义务也会进一步向上游主体迁徙。

　　4、对付因表地地质要求、地形要求、气候要乞降业主需求的改观所惹起的安排转移或者转移谈判等，片面需求正在工程安排或者安排转移中加以处理，片面需求联合工程现场本质情状一一处理。比如：对付地勘告诉未纪录的异常地质情状，或者表地有记实以后没有展现的绝顶天然灾荒（继续暴雨、暴雪、酸雨、地动、沙尘暴、泥石流等），应纳入弗成抗力界限，由各方恪守特定报告和洽商圭臬加以处理。

　　5、国际工程修理和工程结算较大可以会受到斗争身分的广大扰动，微观上体现为工期大幅耽误，刻板租赁用度、劳动力本钱和造造资料及其运输本钱大幅弥补，且公道工程造品保卫、半造品保卫无法告竣，更加是道面、桥梁片面可以会因超负荷承载而被直接损毁乃至毁坏，直至展现“因质料题目从头施工或者返工”的情状。

　　6、本案国际工程争议涉及：跨国工程财税危害、安排转移、质料标确凿定、工程判定采信、取证认证圭臬、争议处理途径、天气与斗争危害等。对付国际工程的争议处理途径而言，可选途径较多，搜罗洽商、专家争议评审、代替性争议处理、国际仲裁、国表里诉讼等。若无异常案情的（比如：争议各方为统一集团内的联系公司等），倡导缔约方直接商定争议处理地、管辖法院或者仲裁机构，以及的确公法实用。

　　以国内法院审理的国际工程缠绕为例，笔者正在“威科先行”以“修理工程”为题目、“涉表民事”为全文枢纽字，案由拣选“合同、准合同缠绕”实行检索，[3]结果如下：

　　通过以上梳理，国际工程的工程修理每每正在境表践诺和完毕，不但受到项目所正在国策略、公法、文明等方面的限造，还受到表地修理要求、施工境遇等身分的影响。同时出于投资来历、修理单元拣选、项目管束流程、合同范本选用、工程质料圭臬、争议处理旅途等方面的分别思考，其争议中央、主旨与国内修理工程缠绕存正在明显分歧。

　　因国际工程所正在地可以存正在政权担心静、政党差别，乃至等情状，相应的也就展现了策略和社谋面危害。同时，宗教和文明的分歧亦可以导致其他冲突，相应的也必定弥补提防性本钱（比如保镖用度等）。由此，国际工程的“修理本钱”彰着有别于国内工程注重实体修理的筑安本钱。

　　正在笔者惩罚的保函开立和兑付公法缠绕中，开具“弗成裁撤的独立保函”往往会成为上游单元对下游单元提出的刚性哀求，不才游单元违约的情状下，兑付此类保函必然水准上还展现了下游单元正在金融机构的企业声誉吃亏。

　　搜罗预付款保函、履约保函、质保金保函、信用证等正在内的各样保函争议，表观方面展现了必然的担保性和便当性，一朝一方哀求兑付闭联保函，较大抵率会走向工程款结算争议。从保函的有用性和操纵流程看，其危害重要有：对本单元或合营单元开立保函审查不苛肃或囚系缺位、保函转移未合规审批、保函无失效日期或失效条目不鲜明、保函担保金额不鲜明、对已开具的保函短缺跟踪等。

　　笔者特殊提示，独立保函讹诈缠绕[4]和止付申请缠绕[5]均强造实用国内法，而不许可当事人另行商定闭联公法实用。

　　为国际工程项目正在表地设立的修理或者运营公司，正在听掷中表洋汇管束等规则的同时，还需求听命项目所正在国的策略、公法和财税规则。片面国度正在修理用地、境遇保卫、采矿许可、筑安本钱扣除、所得税认定与抵扣、进出口轨造、税收计议、税收责罚等方面的规则与国内分歧较大，可以酿成闭联企业及职员的公法和财税危害。

　　1、独立核算和报价。对付逐鹿充塞的国际工程项目而言，其报价需求按照分别国度的特定情状实行分歧化归纳报价。除非所处境遇正在各方面均高度相同，不然务必举动孑立项目独立作出理会和研判，规避不确定身分的扰动，预留必然的弗成测本钱或乘以必然的安闲系数。

　　2、往还币种危害。假使不得不拣选以所正在国泉币举动国际工程的结算泉币，则币种和汇率题目大抵率会直接反转项目标盈亏，并可以导致企业及高管经受较重的管束和公法义务，同时也很难抵达项目合理预期。

　　3、汇率危害。国际工程的工程价款数额特殊广大，且较多项目仍需得到金融机构的融资援帮，无论是汇率照样乞贷利率，均可以对修理周期长的国际工程本钱形成强大影响。故正在合同条目中对汇率基准日和资金本钱的分管作出需要增加商定成为必定。

　　4、呆账、坏账危害。对付境表当局为还款任务人的国际工程而言，表地当局失信并不鲜见，更加是当局超越自己还款才智举债，或因政权更迭拒绝经受还款任务的，可以导致国际工程酿成呆账、坏账。

　　5、境表里收付款危害。正在“两优”贷金钱目[6]中，所正在国资金支出合同总额的15%，正在境表完毕支出；中国策略性银行贷款片面占合同总额的85%，正在境内支出给承包商。但承包方的资金开销重要爆发正在项目所正在国，重要付款来自国内导致需求从国内母/总公司挑唆活动资金至境表，假使活动资金挑唆不实时可以激励姑且性危害。

　　国际修理项目往往会采用国际上通用的合同树范文本，如FIDIC和ICE（The Institution of Civil Engineers，英疆域木匠程师学会）合一律，每每搜罗合同订定书、通用合同要求、专用合同要求、附件、招投标历程中酿成的文献等分别类型的合同文献。为避免合同践诺历程中因合同文献之间的冲突形成争议，宜特殊闭怀合同文献的优先递次和疏解规则，搜罗合同践诺历程中如创造文献中有歧义或冲突应怎么惩罚，怎么澄清和疏解等。

　　因为国际工程可以涉及民多长处和表部融资，合同时常存正在附要求生效的情状，常见的生效要求搜罗融资闭上、获得审批、得到土地等。生效要求成绩过晚，墟市形势可以爆发转移，导致原合同商定不再实用；乃至可以爆发一方阻碍合同生效要求成绩，从而杀青推延或放弃施行合同的情状；而业主若哀求承包商正在合同未生效时启动施工，则极易形成争议。

　　国际工程合同中，工期重要涉及开工、达成、工程进度、工期顺延景况以及过期达成义务等危害。常见的开工要求有预付款支出、提交履约担保、融资闭上、现场具备施工要求、获得闭联许可、上游合同缔结生效等，假使历久无法开工，可以因调价或破除合同而爆发工程争议。

　　竣工交验每每涉及多个节点，如交工日期、缺陷义务期、达成验收、业主授与、签发证书、进入贸易运营等。片面项目中，工程已具备达成验收的要求，以致业主一经授与或提前占用工程，发包方仍拒绝签发证书而导致争议。

　　国际工程项目标表部境遇往往对比纷乱，工期阻误、延展的可以性较大，比如工程所正在地展现新冠疫情、俄乌冲突、巴以冲突等情状的，均需做出相应的工期索赔惩罚。

　　国际工程合同的代价要求常见为总价合同、单价合同、本钱加酬金、倾向本钱合同、调价机造合一律代价方法。分别代价要求下合同所应注重的危害分管规则彰着分别，项目修理期管束注重亦分别。以EPC工程总承包合同为例，承包单元的索赔要点不应是针对安排图纸是否存正在罅漏项，而是项目业主的修理需求正在缔约时是否显露、鲜明，以及新提出的修理需求是否高出了承办商所承揽的合同边界。

　　劳务危害是中国企业承发包国际工程所面对的重要危害。假使工程所正在地国度许可从中国或者他国支使劳务职员的，则需处理劳动力拣选、培训、处理签证、完整用工手续等诸多方面的题目，最大限定删除窝工或者现场劳动力不敷的情状。假使操纵表地劳动力，则需求归纳修理周期是非以及表地劳动力和劳动法奉行情状加以理会、研判。

　　国际工程涉及的筑立采购（含租赁）以及造造资料采购，重要分表地采购、国内采购、周边国度采购和判袂采购四种景况。各国度或区域之间的筑立、造造资料代价可以存正在极大分歧和较大的代价浮动，分别组合下会酿成分其余往还本钱和可以危害，对危害的防备和惩罚必然水准上展现了承包商的危害管束秤谌和国际工程周围的逐鹿力。

　　国际工程是否切合质料商定，重要展现正在能否通过各个阶段的质料验收，搜罗历程验收和监造、历程试验、达成试验、达成后试验、修复后试验等。质料争议一方面涉及验收的圭臬和圭臬、人料机的供应、未能依约验收导致的用度弥补和工期阻误义务分拨等；另一方面为验收未通过的惩罚式样，按照所涉质料题目标要紧水准，可以导致修复后从头验收，授与但需抵偿质料和工期闭联违约金，以及拒收且承包商经受总共抵偿义务等。而EPC形式的平常操纵，“切合预期目标”（Fit for the Purpose）义务边界成为常见争议。

　　各国闭于缺陷义务轨造的规则各异，可以形成履责式样、数额比例、刻日等争议，保存金能否足额返还也需加以闭怀，可通过保存保函提前置换保存金，删除拖欠金钱的危害。

　　正在国际工程合同条目中，大都国际工程合同只规则了索赔条目，并将极少由弗成抗力惹起的违约纳入索赔边界。于是，有需要鲜明抵偿条目和索赔的区别，各方应对弗成抗力作出详明的界说。其它，合同施行中可以因安排更改或弗成预念身分导致合同转移。业主既可以向承包商发出无过错的转移指令，也可以发出因其过错而导致的纠错指令。施行中对两种指令没有鲜明辨别，对转移的圭臬、怎么推算因转移惹起的人材机用度改观，以及拖延交付可以惹起的吃亏做出的确规则，将为承包商保存拒毫分歧理转移指令的权益。

　　国际工程中标后，业主和承包商每每需正在1个月内缔联合同，承包商往往会拣选正在中标前就与各分包商告竣附要求生效的合同，一朝主合同创造，该分包合同也随之创造，故有需要将特定背靠背订定中的附要乞降附刻日条目、义务迁徙条目、代位求偿条目等互相跟尾。

　　1、诉讼。对付施工厂所正在境表的国际工程合同缠绕案件，该当敬爱当事人订定拣选并按照域表法查明的闭联规则实行惩罚；假使当事人未商定准据法，我公法院亦能够遵循最亲密联络规则，联合合同当事人各方或一方是我国公民或法人，以及室庐地、合同缔结地等身分，实用我公公法。[7]

　　2、仲裁。公法实用以“有趣自治”规则为主，当事人既能够拣选实用一方所正在地公法，也能够拣选实用施工活动地（合同施行地）公法或其他与案涉工程闭联地的公法。当事人没有拣选仲裁订定实用公法的，实用仲裁机构所正在地公法或者仲裁地公法[8]。

　　如前所述，境表各国的国法圭臬、国法境遇分歧较大，比如，片面国度国法腐化要紧、片面国度践诺三审终审造、马来西亚造造周围有审裁机造（CIPAA）、菲律宾造造周围有CIAC专属仲裁机造等。

　　正在诉讼和仲裁之间，因国际仲裁的中立性[9]、保密性、专业性、时效性[10]、经济性、可奉行性等长处，加之仲裁裁决可基于《招认及奉行表国仲裁裁决协议》（即《纽约协议》）正在环球大片面国度实行跨境奉行，国际工程合同往往商定国际仲裁举动争议处理式样。

　　[1] 参见《公道工程手艺圭臬》（JTG B01）第3.1.1条：“三级公道为供汽车、非汽车交通混杂行驶的双车道公道。三级公道的年均匀日安排交通量宜为2000~6000辆幼客车。”；

　　《公道门道安排典范》（JTG D20）：“2 公道分级与品级选用”；《公道工程造价数据圭臬》；群多号“环江幼江传媒”：《环江这2条三级公道通过交工验收，总预算投资8337.7423万》。

　　[2] 备注：1. 三级公道安排速率通常为30-40km/h，道基宽度≥7.5m（双车道）；2. 下层和面层资料级配、油石比等需切合JTG D50及JTG F40的混杂料安排规则；3. 异常道段（如软基、高边坡）需按JTG D30实行专项验算与检测；4. 质料评定按JTG F80/1-2017分项工程及格圭臬奉行（通常项目及格率≥80%）。

　　[4] 《涉表民商事集会纪要》第三十条闭于“独立保函支出申请的开始实体审查”的规则，独立保函讹诈案件实用国内法。

　　[5]《涉表民商事集会纪要》30.【独立保函止付申请的开始实体审查】国民法院审理独立保函讹诈缠绕案件时，对当事人提出的独立保函止付申请，该当按照《最高国民法院闭于审理独立保函缠绕案件若干题目标规则》第十四条的规则实行审查，并按照第十二条的规则便是否存正在讹诈的止付事由实行开始实体审查；该当按照第十六条的规则正在裁定中列明开始查明的究竟和是否应许止付申请的缘故。

　　[7] 《涉表民事相闭公法实用法》第八条规则：“涉表民事相闭的定性，实用法院地公法。”对合同的类型以及合同的效用题目认定即为定性，按照公规则则，假使拣选通过诉讼式样处理争议，不管当事人拣选实用何种公法，定性均强造实用法院地的公法。同时，《涉表民事相闭公法实用法》第四十一条规则：“当事人能够订定拣选合同实用的公法。当事人没有拣选的，实用施行任务最能展现该合同特性的一方当事人时常栖身地公法或者其他与该合同有最亲密联络的公法。”

　　需贯注，《涉表民事相闭公法实用法》第三十六条“不动产品权，实用不动产所正在地公法“的规则不实用于合同缠绕。假使当事人按照此条规则见地实用工程所正在地的表公法的，该见地不创造。

　　[8] 《涉表公法实用法》第十八条规则：“当事人能够订定拣选仲裁订定实用的公法。当事人没有拣选的，实用仲裁机构所正在地公法或者仲裁地公法。”《涉表公法实用法国法疏解》第十二条规则：“当事人没有拣选涉表仲裁订定实用的公法，也没有商定仲裁机构或者仲裁地，或者商定不明的，国民法院能够实用中华国民共和公公法认定该仲裁订定的效用。”

　　[9] 正在国际工程中，业主与承包商往往分属分别国度，拣选诉讼则势需要拣选此中一国，任何一方均会对另一公法院的中立性存疑，假使商定国际仲裁，企业所面对的缠绕能够正在一个中立第三国得以处理，拥有明显的中立性上风。

　　[10] 仲裁人可由当事人可从熟练工程和公法周围的专业人士中指定，正在仲裁地闭联公法系统具备的情状下，仲裁裁决作出后，裁决的裁撤圭臬均由仲裁地法院审理，裁决被推倒的可以性很幼，争议更容易得到高效处理。

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